El derecho a la privacidad está consagrado en muchas tradiciones jurídicas de todo el mundo. En los Estados Unidos, está protegido por la Cuarta Enmienda; en la Unión Europea, se rige por el artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. Si bien las definiciones difieren entre jurisdicciones, la mayoría de nosotros tenemos derecho a una expectativa razonable de privacidad para nuestra correspondencia, en nuestros hogares y sobre nuestras personas.
En la década de 1970, las empresas, las familias y las personas comenzaron a generar datos como nunca antes, y el grado en que caía bajo los mandatos de privacidad existentes era cada vez más confuso. Esta proliferación de datos se reconoció por primera vez como un problema a finales de los 70 y se aceleró en la década siguiente. En respuesta, la UE introdujo su Directiva de Protección de Datos en 1995, garantizando ciertos derechos fundamentales en torno al procesamiento de datos personales.
Lo crucial que hay que entender en este contexto es que una directiva de la UE deja espacio para que los estados miembros determinen cómo se incorporará a las leyes nacionales. Es una recomendación, no una regulación que legalmente requeriría que los miembros hagan cumplir las leyes a partir de una fecha determinada.
A partir de 1995, la regulación de la privacidad en la UE recorrió un camino trillado. Comenzando como una directiva, eventualmente se convirtió en el Reglamento General de Protección de Datos (GDPR), que se convirtió en un requisito legal en 2018.
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GDPR se convirtió en el punto de referencia para la ley de privacidad e influyó en la regulación en otras jurisdicciones, incluido Estados Unidos. Es un fenómeno que Anu Bradford denominó “El efecto Bruselas”, donde la ley de la UE establece el estándar regulatorio global. Lo hemos visto suceder en varios campos además de la privacidad de datos, como la ley ambiental y el discurso de odio en línea, que a menudo ingresan a los EE. UU. a través de un mecanismo similar: el “Efecto California”, mediante el cual California establece un estándar estricto que luego es ampliamente adoptado en los Estados Unidos.
Y ahora hay otra industria lista para seguir este camino trillado: desde la directiva de la UE hasta la regulación de la UE y el estándar regulatorio global.
El caso de Tornado Cash, que vio un protocolo diseñado para enmascarar transacciones financieras y aumentar la privacidad cerrado por los reguladores debido a su uso por parte de malos actores, es un ejemplo de por qué la regulación es tan vital para las finanzas descentralizadas (DeFi). La infraestructura debe construirse de acuerdo con las líneas reglamentarias.
Al igual que los datos en la década de 1980, la proliferación de valores digitales y el espacio DeFi más amplio es inevitable. La regulación será esencial para apoyar a los innovadores, promover la innovación y proteger a los inversores, sin mencionar la adopción a gran escala del comercio de valores digitales a nivel mundial.
En los EE. UU., los valores digitales caen en un espacio regulatorio gris, sin que ni la Comisión de Bolsa y Valores ni la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos estén dispuestas a asomar la cabeza por encima del parapeto y reclamar la responsabilidad por ellos.
En California, la regulación de los activos digitales es una conversación en curso, y se espera que el Senado impulse una enmienda al Código Financiero de California para incluir activos digitales: la Ley de Activos Financieros Digitales. Si se aprueba, sería aplicable a partir de 2025.
Por el contrario, los reguladores de la UE han sido más rápidos para enfrentarse a DeFi. El regulador alemán, en particular, la Autoridad Federal de Supervisión Financiera, o BaFin, ha hecho todo lo posible para fomentar la innovación y ofrece un modelo regulatorio para DeFi en otros lugares. Una enmienda de 2020 a la Ley Bancaria Alemana puso los criptoactivos a la par con los valores tradicionales.
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En Bruselas, la regulación también se está acelerando. Los Mercados de Criptoactivos de la UE (MiCA) entrarán en vigor en el cuarto trimestre de este año y darán inicio a un período de transición de 18 meses para los estados miembros. Mientras tanto, la Revisión de Integración y Estabilidad Financiera Europea 2022 recientemente publicada mostró una comprensión loable del sector. Abogó por un replanteamiento del enfoque regulatorio actual, centrando la regulación en la actividad en lugar de una entidad.
Todavía es temprano cuando se trata de DeFi. Sin embargo, la regulación de valores digitales en la UE bien podría seguir un camino similar al que condujo al RGPD. Bruselas emitió este año una opinión sobre la regulación basada en la actividad, que finalmente podríamos ver incorporada en su Directiva de Mercados en Instituciones Financieras. (Recuerde, una directiva es una recomendación guía para los estados miembros). A partir de ahí, podría convertirse en una regulación como parte de MiCAR.
Con un ejemplo del mundo real de la regulación DeFi en la que apoyarse y las finanzas descentralizadas convirtiéndose en la capa tecnológica donde, en última instancia, se moverá todo el mercado financiero, otros reguladores seguirán. De hecho, jurisdicciones como Israel lo han convertido en un hábito. La pregunta es si Estados Unidos se verá más influenciado por el “Efecto Bruselas” o el “Efecto California”.
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