Cuando la Oficina de Ética Gubernamental (OGE) de los Estados Unidos publicó su Aviso legal 22-04 el 5 de julio, se prestó más atención a su conclusión de que los empleados federales que posean cualquier cantidad de criptomonedas o monedas estables no pueden participar en la regulación y formulación de políticas que conciernen cripto. El asesor legal (LA) levantó algunas cejas, ya que de minimis las exenciones, montos mínimos por debajo de los cuales se permiten las tenencias de activos, son comunes en el gobierno. El LA es más comprensible cuando se ve en un contexto más amplio.
lo que estaban pensando
La OGE no concede entrevistas, por lo que fue una suerte que un video del Abogado Asociado Senior de la OGE, Christopher Swartz, discutiendo el LA apareció en el canal de YouTube de la oficina el día después de que Cointelegraph hiciera una consulta. Swartz discutió varios puntos en detalle, enfatizó que LA es una interpretación de la ley actual para ayudar en su aplicación a los empleados federales y “entender la ley tal como existe”. La OGE no tiene una posición sobre los activos digitales en general.
La OGE emitió un aviso en 2018 sobre la divulgación de criptoactivos por parte de los empleados federales. A la luz de la creciente adopción de criptomonedas por parte de los empleados públicos y federales, Swartz explicó:
“Nos dimos cuenta de que ahora estaba maduro para nosotros revisar esta área, asegurarnos de haber establecido reglas básicas, particularmente en lo que se refiere a la ley de conflictos de intereses, que es una ley penal”.
La ley a la que se refería Swartz data de 1962 y “evita que los empleados federales participen en cualquier asunto en particular en el que tengan un interés financiero”, según Swartz. Es intencionalmente amplio y “agnóstico” en cuanto a los detalles. No hay ningún elemento de sustancialidad en la ley, es decir, un de minimis exención, para permitir que los empleados federales tengan pequeñas cantidades de cualquier cosa.
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Según la ley, la OGE tiene la autoridad para renunciar a las leyes de conflicto de intereses para todos los empleados o clases de empleados cuando el interés financiero es demasiado remoto para afectar los servicios esperados de los empleados. Las agencias pueden proporcionar exenciones caso por caso en consulta con la OGE.
La OGE creó algunas exenciones en 1996. Las acciones que cotizan en bolsa en una empresa que se dedica a servicios criptográficos ya están cubiertas por una exención, por ejemplo. Los Ángeles especifica que un fondo mutuo registrado con exposición a criptoderivados, como futuros, podría tener una de dos exenciones: una per se exención para fondos mutuos diversificados o una de minimis exención de $50,000 para fondos sectoriales.
Ninguna exención de OGE cubre la criptografía, afirma LA, porque la criptografía no califica como un valor que cotiza en bolsa. “Esto es cierto incluso si las criptomonedas individuales o las monedas estables constituyen valores a los efectos de las leyes de valores federales o estatales”, afirma LA.
La criptomoneda no es un valor que cotiza en bolsa
La definición de “valor que cotiza en bolsa” es más estrecha que la de “valor”, señala LA. LA no se relaciona con la pregunta más amplia de qué criptomonedas o monedas estables son valores, ni aborda las razones de la falta de una exención.
No obstante, Aitan Goelman, socio de Zuckerman Spaeder y exdirector de la división de aplicación de la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos (CFTC), le dijo a Cointelegraph:
“Si yo fuera un abogado que representa a Ripple, creo que mencionaría la opinión de la OGE, aunque la OGE se esfuerza por distinguir su definición de valores que cotizan en bolsa de la definición de valores bajo [the] hola [test].”
“Las opiniones de la OGE son muy influyentes en las agencias”, continuó Goelman.
Todos los expertos consultados por Cointelegraph coincidieron en la alta autoridad moral de la agencia y la ausencia de agenda política.
Philip Moustakis, abogado de los grupos de práctica de blockchain y criptomonedas de Seward & Kissel y ex miembro de la unidad de gestión de activos de la SEC, le dijo a Cointelegraph en un correo electrónico: “No creo que haya ningún subtexto para leer en absoluto”.
Los expertos también acordaron que la LA sería observada en todo el gobierno, a pesar de que la OGE no tiene poderes de ejecución para acompañar a su autoridad reguladora. De hecho, parece que las normas éticas ya se observan ampliamente. La interpretación y el comentario detallado de LA sobre cómo se aplican los requisitos de divulgación a los fondos mutuos pueden ser nuevos, pero los requisitos de ética no lo son.
“Los empleados de la Comisión de Bolsa y Valores ya están obligados a informar sobre sus tenencias de valores”, dijo Moustakis.
Elizabeth Boison, socia de Hogan Lovells y exfiscal del Departamento de Justicia (DOJ) y miembro del Equipo Nacional de Cumplimiento de Criptomonedas del departamento, le dijo a Cointelegraph:
“Antes de que los reguladores proporcionaran claridad sobre estas reglas, esto es lo que los reguladores estaban haciendo de todos modos. […] Incluso sin orientación, hablaríamos sobre este tema. [at the DOJ] y por lo general no lo aguantábamos”.
Goelman observó que la percepción de corrupción ha sido un problema político recientemente, y la AL contribuye a una reducción en la percepción de irregularidades financieras en el gobierno.
La desventaja de la OGE LA
Cuando se le preguntó qué se necesitaría para que la OGE publicara un reglamento para crear una exención para permitir de minimis posesión de criptomonedas, Goelman respondió simplemente “motivación”. Swartz desestimó el argumento de que la prohibición de poseer criptomonedas desanimaría a las personas a seguir carreras en el gobierno y dijo que la OGE había desarrollado formas de ayudar a “eliminar el enredo financiero” de los nuevos empleados federales. No obstante, hay argumentos a favor de que los legisladores tengan criptomonedas.
“Una de las cosas que un regulador tiene que entender es cómo funcionan estas cosas”, dijo Boison. Mencionó los procedimientos Conozca a su cliente y la creación de billeteras como ejemplos de actividades en las que la experiencia de la vida real es valiosa para los reguladores. Ella sugirió la creación de un entorno de “laboratorio esterilizado y desinfectado” donde los reguladores pudieran seguir los movimientos de los procedimientos.
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LA 22-04 fue seguido 10 días después por otro aviso relacionado con las criptomonedas, esta vez sobre la divulgación de las tenencias de tokens no fungibles (NFT). Los NFT fraccionados y coleccionables por un valor de $1,000 o más deben informarse si “se mantienen para inversión o producción de ingresos”, así como las inversiones en NFT que producen más de $200 en ganancias durante un período de informe.